Si un emprendedor quiere entrar en acci\u00f3n en otro pa\u00eds sin comprometer inmediatamente una gran cantidad de recursos empresariales, la forma jur\u00eddica de la empresa representativa suele ser una opci\u00f3n adecuada.
La designaci\u00f3n de un representante de este tipo suele realizarse en la etapa en que se est\u00e1 desarrollando el mercado, momento en el que se debe examinar si tiene sentido entrar en el pa\u00eds en el largo plazo.
Este art\u00edculo aborda en detalle el problema de los casos en los que un representante (permanente) establece una instalaci\u00f3n permanente en un pa\u00eds determinado.<\/p>\n\n\n\n
Art\u00edculos 5, p\u00e1rrafos 5 y 6, de la DBA-MA y \u00a7 13<\/a> El AO se ocupa de la persona del representante (permanente). De acuerdo con el art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 5, del DBA-MA, la actividad de un representante dependiente del derecho de la empresa constitutiva establece una establecimiento permanente: se trata de una persona que es responsable del negocio a largo plazo de otra empresa y est\u00e1 sujeta a las instrucciones de esta \u00faltima (BFH 18.12.90, BStBlII 91, 395). La actividad de un representante conlleva la creaci\u00f3n de una empresa permanente si el representante<\/p>\n\n\n\n El t\u00e9rmino \u201crepresentante dependiente\u201d no est\u00e1 definido en el DBA-MA. En cambio, existe un representante dependiente si no hay representante independiente en el sentido del art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 6, del DBA-MA (v\u00e9ase tambi\u00e9n el comentario modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 5). La procuraci\u00f3n requerida debe tener como objetivo vincular a la empresa y, por lo tanto, abarcar contratos para actividades que constituyan la actividad comercial real de la empresa (venta de bienes y mercanc\u00edas o servicios); la conclusi\u00f3n de contratos de empleo y otros contratos relacionados \u00fanicamente con las operaciones empresariales internas no es suficiente para la aceptaci\u00f3n de una procuraci\u00f3n (No. 33 Observaci\u00f3n modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 5). Existe una simple representaci\u00f3n indirecta, por ejemplo, cuando el representante concluye contratos en su propio nombre pero en nombre de un tercero (por ejemplo, un agente de comisi\u00f3n). En tales casos, la cuesti\u00f3n de si el representante es dependiente o independiente es irrelevante. Incluso una llamada representaci\u00f3n, que \u00fanicamente otorga al agente la facultad de actuar como intermediario en nombre y por cuenta de la empresa representada mientras el contrato sea celebrado por la propia empresa, no es suficiente. De conformidad con el art\u00edculo 5, apartado 5, del DBA-MA, no se establece ninguna sucursal ficticia de la empresa representada en el sentido del art\u00edculo 5, apartado 5, del DBA-MA si se trata de un representante independiente que act\u00faa en el curso habitual de sus negocios. Excepcionalmente, la actividad de agencia puede entonces dar lugar a una establecimiento permanente para la empresa, si el agente independiente act\u00faa fuera del \u00e1mbito de sus actividades comerciales habituales, como un agente dependiente en el sentido del art\u00edculo 5, apartado 5 (No. 38 del comentario modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 5). A juicio del Tribunal Federal de Finanzas, esto debe decidirse en funci\u00f3n de si la actividad de un representante es una actividad comercial normal (Tribunal Federal de Finanzas 14.9.94, loc.cit<\/a>.). Aqu\u00ed depende del \u00e1mbito habitual de actividad de un agente comercial tras la visi\u00f3n del tr\u00e1fico dentro del perfil profesional abstracto correspondiente (BFH 23.9.83, BStBl II 84, 94<\/a>). Si el \u201crepresentante permanente\u201d de conformidad con el \u00a7 13<\/a> El concepto de representante en el art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 5, de la DBA-MA es m\u00e1s estrecho que el de AO, que sigue siendo congruente con el representante que \u201cnormalmente\u201d ejerce la representaci\u00f3n para celebrar contratos. 13<\/a> AO, ya que tambi\u00e9n requiere la existencia de una procuraci\u00f3n y la dependencia del representante. La instituci\u00f3n representativa en el derecho fiscal internacional<\/p>","protected":false},"template":"","faq_category":[13],"class_list":["post-5915","faq","type-faq","status-publish","hentry","faq_category-business-in-germany"],"acf":[],"yoast_head":"\n
Adem\u00e1s, el representante dependiente debe trabajar para la empresa con un cierto grado de permanencia en el otro Estado contratante, normalmente ejerciendo all\u00ed un poder notarial vigente y celebrando contratos en nombre de la empresa.
Una excepci\u00f3n a este principio solo se aplica si la actividad del representante se limita a actividades auxiliares y secundarias que no constituyen una instalaci\u00f3n permanente seg\u00fan el art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 4 de la Ley de la Direcci\u00f3n de Actividades de la Sociedad An\u00f3nima.
La mera actividad de tal representante lleva a la suposici\u00f3n de una empresa fija en concepto de establecimiento territorial, en la que un punto de referencia espacial en el sentido de un lugar fijo de actividad empresarial \u2013como se requiere para un establecimiento territorial \u201cnormal\u201d seg\u00fan el art\u00edculo 5, apartado 1, 2 de la DBA-MA\u2013 ya no es necesario (BFH 30.4.75, BStBl II, 626).<\/p>\n\n\n\n
En consecuencia, el art\u00edculo 5, apartado 5, del DBA-MA sustituye al lugar fijo de actividad, lo que puede tener efectos considerables en los diversos DBA (cf. el art\u00edculo 10, apartado 4, el art\u00edculo 11, apartado 4 y el art\u00edculo 12, apartado 3 del DBA-MA, la denominada reserva de establecimiento permanente, que solo se aplica a los establecimientos permanentes que se encuentran realmente en el extranjero; cf. el n\u00famero 31 del comentario del Modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 10 del DBA-MA).
Dado que el lugar de representaci\u00f3n mercantil en el sentido del art\u00edculo 5, apartado 5, DBA-MA solo constituye un hecho sustitutivo (lugar ficticio de representaci\u00f3n), la caracter\u00edstica general del lugar de representaci\u00f3n mercantil prevalece sobre el art\u00edculo 5, apartado 1, 2 DBA-MA. Esto significa que si existe un lugar de representaci\u00f3n mercantil sobre el que la empresa tenga la facultad de disponer, una actividad de un representante dependiente realizada en este lugar de representaci\u00f3n mercantil ser\u00e1, en todo caso, considerada una actividad que conduce al establecimiento permanente en el sentido del art\u00edculo 5, apartado 1, 2 DBA-MA \u2013 es decir, no un establecimiento permanente ficticio \u2013 a menos que sea simplemente una actividad auxiliar o una actividad de naturaleza preparatoria seg\u00fan el art\u00edculo 5, apartado 4, DBA-MA. En este caso, la dependencia del representante o la existencia de una procuraci\u00f3n final en la persona del representante ya no son relevantes.
En este contexto, cabe se\u00f1alar que la residencia del representante dependiente normalmente no puede considerarse como un lugar fijo de actividad empresarial seg\u00fan el art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 1, de la Ley de la Propiedad Industrial y Comercial (DBA-MA), ya que la empresa no dispone de los medios necesarios, No solo temporal<\/strong>, El poder de disposici\u00f3n sobre el local necesario para un lugar fijo de actividad empresarial, y esto no cambia si se permite al empresario entrar en el domicilio del representante dependiente o si la conexi\u00f3n telef\u00f3nica en el domicilio del representante est\u00e1 a nombre y por cuenta de la empresa representada.
Solo una tercera persona puede ser considerada como representante, quien puede cumplir la funci\u00f3n de sustituto de una empresa estable mediante su actividad. Es decir, el propio empresario o un \u00f3rgano de una corporaci\u00f3n (director general, consejo de administraci\u00f3n) no pueden ser simult\u00e1neamente empresario y representante en el sentido del art\u00edculo 5 de la Ley de Sociedades An\u00f3nimas, ya que el concepto de representante presupone que la persona representada realiza acciones en nombre del empresario que se encuentran dentro de los negocios de este \u00faltimo (BFH 18.12.90, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n2. Representante dependiente e independiente<\/h2>\n\n\n\n
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La actividad de un representante solo da lugar a la constituci\u00f3n de una empresa permanente si se ejerce de forma sostenida y, por lo tanto, muestra cierta continuidad. Esto queda claro por la exigencia de que la representaci\u00f3n se realice normalmente. Solo si el representante ejerce la representaci\u00f3n en el otro pa\u00eds \u201crepetidamente y no solo ocasionalmente\u201d y, por lo tanto, de forma continua durante un per\u00edodo m\u00e1s largo (N\u00ba 32 de los comentarios modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 5), establecer\u00e1 all\u00ed una empresa permanente para la empresa.
Sin embargo, esto no significa que el representante tenga que residir o estar domiciliado en el otro Estado contratante ni que est\u00e9 sujeto a una obligaci\u00f3n fiscal ilimitada all\u00ed. Tampoco significa que siempre haya que ser la misma persona. La representaci\u00f3n puede ser realizada por varios representantes sucesivos para que sea considerada duradera. Seg\u00fan la literatura, para ser considerada sostenible, el representante debe estar al menos activo en el otro Estado hasta tal punto que cumpla los requisitos de residencia habitual (\u00a7 9AO).<\/p>\n\n\n\n3. El significado de la procuraci\u00f3n<\/h2>\n\n\n\n
Adem\u00e1s, incluso si existe una procuraci\u00f3n para celebrar contratos, no es necesario que exista una establecimiento permanente si la actividad del representante se limita a actividades auxiliares o preparatorias, seg\u00fan lo dispuesto en el art\u00edculo 5, apartado 4, del Decreto-Ley MA.
La procuraci\u00f3n debe ser ejercida en nombre de la empresa para poder calificarse como una procuraci\u00f3n final en el sentido de la normativa. Esto significa que al ejercer la procuraci\u00f3n en nombre de la empresa, esta debe estar directamente vinculada a la parte contratante. Por lo tanto, debe ser una procuraci\u00f3n directa. Una procuraci\u00f3n meramente indirecta no es suficiente.<\/p>\n\n\n\n
Si el representante est\u00e1 autorizado a negociar todos los detalles del contrato de forma vinculante para la empresa, se puede suponer que se est\u00e1 ejerciendo la autoridad delegada, incluso si la firma la realiza el empresario en su pa\u00eds de residencia (No. 33 Observaci\u00f3n modelo de la OCDE sobre el art\u00edculo 5). La autoridad delegada no necesita ser otorgada en un formato espec\u00edfico; una simple autorizaci\u00f3n de consentimiento es suficiente.<\/p>\n\n\n\n4. La dependencia del representante<\/h2>\n\n\n\n
La caracter\u00edstica de la independencia debe entenderse en el sentido jur\u00eddico y econ\u00f3mico (No. 37, 38 comentario de la OCDE sobre el art\u00edculo 5), que el BFH denomina \u201clibertad personal\u201d (BFH 30.4.75 loc. cit.; 23.9.83) BStBl II 84, 94<\/a>; 14.9.94 BStBl II 95, 238<\/a>). Esto debe distinguirse de la independencia objetiva en el sentido de la independencia de las instrucciones del principal. El hecho de que un representante est\u00e9 sujeto a las instrucciones en el marco de una relaci\u00f3n comercial no por s\u00ed mismo conduce a la dependencia hacia el representante.<\/p>\n\n\n\n
Todo corredor, agente de comisi\u00f3n o representante con quien la empresa mantenga relaciones comerciales en el extranjero est\u00e1 de hecho dependiente. Si el enfoque se centrara, pues, en la obligaci\u00f3n de cumplir las instrucciones, la disposici\u00f3n del art\u00edculo 5, apartado 6, del DBA-MA perder\u00eda su significado (BFH 30.4.75, loc. cit.). Por lo tanto, no existe dependencia en el sentido del acuerdo si el empresario formula especificaciones relativas a precios, condiciones de entrega, garant\u00eda, etc.
Si un representante es dependiente o independiente, se puede determinar despu\u00e9s del material o de la independencia personal o despu\u00e9s de ambos (BFH 30.4.75, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n5. actuar en el curso ordinario de los negocios<\/h2>\n\n\n\n
La BFH justifica su postura con la consideraci\u00f3n de que cuando se hace referencia a la actividad propia del negocio en primera instancia, la admisi\u00f3n de una actividad de agencia siempre se situar\u00eda fuera del \u00e1mbito habitual de la actividad empresarial, mientras que la suposici\u00f3n de una segunda agencia se situar\u00eda nuevamente en el contexto de la actividad propia habitual. Por lo tanto, se considera imprescindible comprender la actividad empresarial ordenada seg\u00fan el perfil t\u00edpico de carrera profesional que se puede encontrar en la industria correspondiente.
Como representante independiente, que act\u00faa en el marco de su actividad comercial habitual, un representante de seguros debe considerarse, en principio, tambi\u00e9n, independientemente de si recauda primas o se encarga de la liquidaci\u00f3n de los da\u00f1os (BFH 30.4.75, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n6. Relaci\u00f3n de los t\u00e9rminos \u201crepresentante\u201d seg\u00fan AO y DBA-MA<\/h2>\n\n\n\n
Sin embargo, cabe se\u00f1alar que las autoridades fiscales aplican el concepto m\u00e1s restringido del art\u00edculo 5, p\u00e1rrafo 5, de la Ley de empresas de responsabilidad limitada (DBA-MA), incluso sin la existencia de una empresa de responsabilidad limitada en el \u00e1mbito de la limitaci\u00f3n de la responsabilidad fiscal seg\u00fan el art\u00edculo \u00a7 10 de la Ley de empresas de responsabilidad limitada (DBA-MA). 49<\/a> EStG (R 222Abs. 1 EStR).<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"