Dans une soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (GmbH) allemande, les actionnaires sont g\u00e9n\u00e9ralement prot\u00e9g\u00e9s contre toute responsabilit\u00e9 personnelle en vertu de la loi. Cependant, il existe certaines situations dans lesquelles les actionnaires peuvent \u00eatre expos\u00e9s \u00e0 une responsabilit\u00e9 illimit\u00e9e envers les cr\u00e9anciers de l\u2019entreprise, connue sous le nom de \u201c piercing of the corporate veil \u201d aux \u00c9tats-Unis. Dans une r\u00e9cente d\u00e9cision, la Cour supr\u00eame f\u00e9d\u00e9rale allemande a \u00e9tendu ce concept \u00e0 un autre sc\u00e9nario. \u00c0 cet \u00e9gard, nous allons explorer les principaux cas dans lesquels les actionnaires d\u2019une GmbH peuvent \u00eatre tenus responsables de leurs actifs personnels.<\/p>\n\n\n\n
IDans une soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (GmbH) allemande, la responsabilit\u00e9 personnelle des actionnaires est en principe exclue par le droit. Cependant, dans certains sc\u00e9narios, les actionnaires risquent d\u2019\u00eatre tenus responsables sans limitation de leur part envers les cr\u00e9anciers de l\u2019entreprise, un concept juridique connu aux \u00c9tats-Unis sous le nom de \u201c piercing of the corporate veil \u201d. Dans une d\u00e9cision r\u00e9cente, la Cour supr\u00eame f\u00e9d\u00e9rale allemande a \u00e9tendu ce concept juridique \u00e0 une autre constellation. Nous expliquons donc les cas les plus importants dans lesquels les actionnaires d\u2019une GmbH sont tenus responsables de leurs avoirs priv\u00e9s.<\/span><\/p>\n\n\n\n La forme juridique allemande d\u2019une \u201e Gesellschaft mit beschr\u00e4nkter Haftung \u201c ou, en bref, \u201e GmbH \u201c est \u00e9quivalente \u00e0 des structures \u00e9trang\u00e8res formes juridiques telles que la soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (LLC) aux \u00c9tats-Unis, la soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (Ltd) au Royaume-Uni, la Soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (SARL) fran\u00e7aise, la Soci\u00e9t\u00e9 de responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (SRL) espagnole ou la soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e (Sp.z.o.o.) polonaise, pour n\u2019en nommer que quelques-unes.<\/p>\n\n\n\n En principe, la responsabilit\u00e9 des actionnaires d\u2019une GmbH (ou de son seul actionnaire) est limit\u00e9e au paiement de la contribution de capital convenue. Si les contributions de capital sont int\u00e9gralement acquitt\u00e9es (et aucun remboursement aux actionnaires n\u2019a \u00e9t\u00e9 effectu\u00e9 en violation des lois applicables), les cr\u00e9anciers de l\u2019entreprise ne peuvent tenir la soci\u00e9t\u00e9 elle-m\u00eame responsable.<\/p>\n\n\n\n Cependant, ce principe est soumis \u00e0 certaines exceptions importantes dans lesquelles les actionnaires peuvent \u00eatre tenus personnellement responsables par les cr\u00e9anciers. Ce concept juridique, qui n\u2019est pas unique en Allemagne, est assez clairement d\u00e9crit aux \u00c9tats-Unis sous le nom de \u201c piercing du voile d\u2019entreprise \u201d. De plus, la responsabilit\u00e9 limit\u00e9e des actionnaires ne s\u2019applique pas aux cr\u00e9ances internes de l\u2019entreprise contre ses actionnaires (dont les cr\u00e9ances peuvent \u00eatre saisies par les cr\u00e9anciers de l\u2019entreprise, qui peuvent alors poursuivre l\u2019action contre l\u2019actionnaire personnellement). Ces cr\u00e9ances sont souvent introduites par les administrateurs de l\u2019insolvabilit\u00e9 sur le patrimoine d\u2019une GmbH en faillite.<\/p>\n\n\n\n La Cour supr\u00eame f\u00e9d\u00e9rale allemande (Bundesgerichtshof ou BGH) a r\u00e9cemment d\u00e9cid\u00e9 que les actionnaires d\u2019une GmbH qui d\u00e9cident de la reddition (Einziehung) des capital de l\u2019un des associ\u00e9s de la soci\u00e9t\u00e9 sont personnellement responsables du paiement de la compensation \u00e0 l\u2019associ\u00e9 partant si (et dans la mesure o\u00f9) cette compensation ne peut \u00eatre vers\u00e9e au moyen du capital distribuable ou \u201c libre \u201d de la soci\u00e9t\u00e9. La Cour supr\u00eame f\u00e9d\u00e9rale a ainsi cr\u00e9\u00e9 une nouvelle situation dans laquelle une responsabilit\u00e9 personnelle des actionnaires d\u2019une GmbH est possible.<\/p>\n\n\n\n La d\u00e9cision susmentionn\u00e9e nous incite \u00e0 expliquer les cas les plus importants dans lesquels une responsabilit\u00e9 personnelle des actionnaires peut se produire.<\/p>\n\n\n\n Nous expliquerons d\u2019abord les constellations moins fr\u00e9quentes o\u00f9 les actionnaires sont directement responsables envers les cr\u00e9anciers de l\u2019entreprise. Par la suite, nous d\u00e9taillerons les sc\u00e9narios dans lesquels la responsabilit\u00e9 interne des actionnaires envers l\u2019entreprise peut entra\u00eener la saisie de ces cr\u00e9ances internes par les cr\u00e9anciers, et donc une responsabilit\u00e9 personnelle indirecte envers des tiers.<\/p>\n\n\n\n Les cas les plus importants de responsabilit\u00e9 directe potentielle envers les cr\u00e9anciers sont les suivants :<\/p>\n\n\n\n Dans un sc\u00e9nario o\u00f9 il est impossible d\u2019\u00e9valuer si des actifs appartiennent \u00e0 un actionnaire ou \u00e0 l\u2019entit\u00e9 juridique dans laquelle il d\u00e9tient une participation, l\u2019actionnaire est emp\u00each\u00e9 de r\u00e9f\u00e9rer les cr\u00e9anciers afin qu\u2019ils poursuivent uniquement la soci\u00e9t\u00e9.<\/p>\n\n\n\n Par le pass\u00e9, les situations o\u00f9 la capitalisation d\u2019une soci\u00e9t\u00e9 n\u2019\u00e9tait pas en ad\u00e9quation avec ses activit\u00e9s commerciales \u00e9taient souvent utilis\u00e9es comme exemple de circonstances dans lesquelles le voile d\u2019entreprise pouvait \u00eatre bris\u00e9. Cependant, en raison des changements intervenus dans le droit p\u00e9nal, ce type de responsabilit\u00e9 directe est d\u00e9sormais moins fr\u00e9quent. Au lieu de cela, ces cas sont g\u00e9n\u00e9ralement r\u00e9solus par une responsabilit\u00e9 interne \u00e0 l\u2019\u00e9gard de la GmbH (voir ci-dessous pour plus d\u2019informations sur ces cas). Cependant, il existe toujours un d\u00e9bat sur la responsabilit\u00e9 directe envers les tiers dans les situations o\u00f9 la relation entre la soci\u00e9t\u00e9 et ses actionnaires est structur\u00e9e de mani\u00e8re que les cons\u00e9quences n\u00e9gatives des activit\u00e9s commerciales tombent n\u00e9cessairement sur la soci\u00e9t\u00e9. Il est important de noter que ce type de responsabilit\u00e9 est limit\u00e9 aux cas extr\u00eames.<\/p>\n\n\n\n Cet \u00e9l\u00e9ment g\u00e9n\u00e9rique est \u00e9galement r\u00e9serv\u00e9 aux cas extr\u00eames, par exemple lorsque les actionnaires collectent des cr\u00e9ances de la soci\u00e9t\u00e9 afin qu'elle soit insolvable. En pratique, il n'est rarement pertinent.<\/p>\n\n\n\n Cette constellation a d\u00e9j\u00e0 \u00e9t\u00e9 mentionn\u00e9e ci-dessus. La responsabilit\u00e9 directe et personnelle s\u2019applique lorsque les actionnaires d\u2019une GmbH qui d\u00e9cident de racheter les actions d\u2019un autre actionnaire dans l\u2019entreprise ne veillent pas \u00e0 ce que le paiement de la compensation au nouvel actionnaire puisse \u00eatre effectu\u00e9 \u00e0 partir du capital distribuable ou \u201c libre \u201d de l\u2019entreprise. La question ouverte dans cette constellation est de savoir si les actionnaires qui n\u2019ont pas vot\u00e9 en faveur de la rachat sont \u00e9galement soumis \u00e0 cette responsabilit\u00e9 personnelle. Une publication juridique des avocats de GLNS (voir Gubitz\/Nikoleyczik, NZG 2013, 727) a r\u00e9cemment trait\u00e9 de cette question. Nous avons exprim\u00e9 notre opposition \u00e0 l\u2019opinion dominante dans la litt\u00e9rature juridique selon laquelle une telle responsabilit\u00e9 personnelle des actionnaires dissidents ne serait pas appropri\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n Une responsabilit\u00e9 interne des actionnaires vis-\u00e0-vis de l\u2019entreprise (avec la cons\u00e9quence que les cr\u00e9anciers de cette derni\u00e8re peuvent saisir les cr\u00e9ances correspondantes d\u00e9tenues par l\u2019entreprise et agir contre les actionnaires sur cette base) peut se produire dans les cas suivants :<\/p>\n\n\n\n La constitution d\u2019une GmbH n\u2019a pas lieu lors de la notarisation de la soci\u00e9t\u00e9 cr\u00e9ation d\u2019entreprise, mais bien lors de l\u2019inscription au registre du commerce. Avant l\u2019inscription, cette derni\u00e8re existait en tant qu\u2019entreprise pr\u00e9-constitu\u00e9e. Les actionnaires qui ont fond\u00e9 la soci\u00e9t\u00e9 sont responsables de toute diminution de la valeur du capital social depuis la date de l\u2019inscription. Il existe deux sc\u00e9narios \u00e0 consid\u00e9rer : lorsque la soci\u00e9t\u00e9 est enregistr\u00e9e avec succ\u00e8s et devient une GmbH, et lorsque l\u2019inscription \u00e9choue. Dans le premier cas, les actionnaires sont responsables proportionnellement de toute diff\u00e9rence entre le capital d\u00e9clar\u00e9 et la valeur des actifs nets au moment de l\u2019inscription (connu sous le nom de passif adverse). Dans le second cas, chaque fondateur est personnellement responsable de l\u2019int\u00e9gralit\u00e9 des dettes contract\u00e9es par l\u2019entreprise pr\u00e9-enregistr\u00e9e (connu sous le nom de passif de couverture des pertes).<\/p>\n\n\n\n Si le montant de la contribution de capital d\u2019un actionnaire dans le cadre de l\u2019OPA cr\u00e9ation d\u2019entreprise ou d\u2019une augmentation de capital ne peut pas \u00eatre obtenu aupr\u00e8s d\u2019un actionnaire (et ne peut pas non plus \u00eatre compens\u00e9 par une cession des actions correspondantes \u00e0 un tiers), les autres actionnaires sont tenus de verser une part \u00e9quivalente de leur capital \u00e0 la soci\u00e9t\u00e9 pour le montant restant d\u00fb. Par cons\u00e9quent, tous les actionnaires devraient prendre les mesures appropri\u00e9es pour s\u2019assurer que les autres actionnaires sont en mesure de payer leur contribution et que ceux-ci le feront r\u00e9ellement.<\/p>\n\n\n\n Selon la loi, il n\u2019est pas permis de rembourser le capital mentionn\u00e9 d\u2019une GmbH aux actionnaires. Si cette r\u00e8gle est viol\u00e9e et que le remboursement ne peut \u00eatre obtenu aupr\u00e8s de l\u2019actionnaire qui l\u2019a re\u00e7u, les autres actionnaires sont responsables d\u2019une obligation proportionnelle envers l\u2019entreprise pour couvrir le montant restant d\u00fb. Il est donc important que les actionnaires surveillent r\u00e9guli\u00e8rement l\u2019application par l\u2019entreprise des r\u00e8gles de maintenance du capital.<\/p>\n\n\n\n Cette r\u00e8gle juridique, connue en allemand sous le nom de \u201c Existenzvernichtungshaftung \u201d, est fond\u00e9e sur la jurisprudence et s\u2019applique aux situations o\u00f9 un actionnaire porte intentionnellement atteinte aux actifs de l\u2019entreprise, entra\u00eenant une insolvabilit\u00e9 ou une aggravation des difficult\u00e9s financi\u00e8res. Trois conditions l\u00e9gales sont requises pour que cette r\u00e8gle puisse s\u2019appliquer : i) l\u2019ing\u00e9rence dans les actifs de l\u2019entreprise doit entra\u00eener une insolvabilit\u00e9 ; ii) l\u2019actionnaire doit intentionnellement violer ses obligations, telles que des retraits destructeurs \u00e0 des fins personnelles ; et iii) il doit y avoir une violation de l\u2019ordre public, impliquant une faute grave visant \u00e0 nuire syst\u00e9matiquement \u00e0 l\u2019entreprise et \u00e0 ses cr\u00e9anciers. Il importe de noter que cette r\u00e8gle est limit\u00e9e \u00e0 des cas extr\u00eames et qu\u2019il n\u2019existe aucune obligation l\u00e9gale pour une entreprise d\u2019\u00eatre ad\u00e9quatement capitalis\u00e9e dans toutes les circonstances. Il convient \u00e9galement de noter que le simple fait de ne pas pouvoir payer ses dettes \u00e0 leur \u00e9ch\u00e9ance ne cr\u00e9e pas automatiquement une responsabilit\u00e9 personnelle. Cependant, ces cas extr\u00eames, qui visent \u00e0 \u00eatre trait\u00e9s par ce principe, surviennent parfois en pratique.<\/p>\n\n\n\n Les cas mentionn\u00e9s ci-dessus montrent que les actionnaires d\u2019une GmbH ne b\u00e9n\u00e9ficient pas toujours d\u2019une protection contre la responsabilit\u00e9 personnelle et illimit\u00e9e. Il est important que les actionnaires soient conscients de ces exceptions. La divulgation du voile d\u2019entreprise peut \u00eatre une m\u00e9thode cruciale pour prot\u00e9ger les droits des cr\u00e9anciers.<\/p>\n\n\n\n Avertissement l\u00e9gal<\/strong><\/p>\n\n\n\n Cet article a un caract\u00e8re informatif. Veuillez consulter un avocat pour obtenir des conseils juridiques.<\/em><\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":" Lorsque l\u2019entreprise contracte des dettes ou devient insolvable, il y a souvent la question de savoir qui est responsable du paiement de ces dettes.<\/p>","protected":false},"template":"","faq_category":[12],"class_list":["post-5800","faq","type-faq","status-publish","hentry","faq_category-start-a-company-in-germany"],"acf":[],"yoast_head":"\n1. Introduction<\/h2>\n\n\n\n
2. Responsabilit\u00e9 ext\u00e9rieure envers les tiers<\/h2>\n\n\n\n
a) M\u00e9lange des actifs de l\u2019entreprise et de ceux de ses actionnaires<\/h3>\n\n\n\n
b) Sous-capitalisation substantielle et sc\u00e9narios \u201c Cendrillon \u201d<\/h3>\n\n\n\n
c) Abus de la forme juridique et mauvaise foi<\/h3>\n\n\n\n
d) Responsabilit\u00e9 en cas de rachat d\u2019actions<\/h3>\n\n\n\n
3. Responsabilit\u00e9 interne envers la GmbH<\/h2>\n\n\n\n
a) Responsabilit\u00e9 en cas de solde n\u00e9gatif\/responsabilit\u00e9 pour couvrir les pertes<\/h3>\n\n\n\n
b) Responsabilit\u00e9 secondaire pour le paiement du capital indiqu\u00e9<\/h3>\n\n\n\n
c) Responsabilit\u00e9 secondaire en cas de violation des r\u00e8gles de maintenance des capitaux<\/h3>\n\n\n\n
d) Int\u00e9r\u00eat public caus\u00e9 par une ing\u00e9rence qui a entra\u00een\u00e9 la ruine de l\u2019entreprise<\/h3>\n\n\n\n
4. Conclusion<\/h3>\n\n\n\n