Se un imprenditore desidera operare in un altro paese senza impegnare immediatamente una grande quantit\u00e0 di capacit\u00e0 imprenditoriale, la forma giuridica dell\u2019impresa rappresentata \u00e8 spesso un mezzo appropriato.
La nomina di un tale rappresentante avviene spesso nella fase in cui il mercato \u00e8 in fase di sviluppo, momento in cui dovrebbe essere prima valutata la possibilit\u00e0 di diventare attivi in questo paese nel lungo termine.
Questo articolo tratta in dettaglio il problema dei casi in cui un rappresentante (permanente) stabilisce una sede stabile organizzazione in un determinato paese.<\/p>\n\n\n\n
Articolo 5, paragrafi 5 e 6 del DBA-MA e \u00a7 13<\/a> L\u2019AO si occupa della persona del rappresentante (permanente). Secondo l\u2019articolo 5, paragrafo 5 del DBA-MA, l\u2019attivit\u00e0 di un rappresentante subordinata al diritto contrattuale della societ\u00e0 stabilisce una stabile organizzazione: Si tratta di una persona responsabile del business a lungo termine di un\u2019altra societ\u00e0 e soggetta alle istruzioni di quest\u2019ultima (BFH 18.12.90, BStBlII 91, 395). L'attivit\u00e0 di un rappresentante porta all'accettazione di un'ipotesi stabile organizzazione se il rappresentante<\/p>\n\n\n\n Il termine \u201crappresentante dipendente\u201d non \u00e8 definito nel DBA-MA. Al contrario, un rappresentante dipendente esiste se non esiste un rappresentante indipendente ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 6, del DBA-MA (si veda anche il commento normativo della OECD n. 32 sul articolo 5). La procura necessaria deve mirare a vincolare la societ\u00e0 e quindi riguardare contratti per attivit\u00e0 che costituiscono la vera e propria attivit\u00e0 commerciale della societ\u00e0 (vendita di beni e servizi); la conclusione di contratti di lavoro e altri contratti relativi esclusivamente alle operazioni interne aziendali non \u00e8 sufficiente per l\u2019accettazione della procura (No. 33 Commento modello OECD sull\u2019Art. 5). Esiste un semplice mandato indiretto, ad esempio quando il rappresentante conclude contratti in proprio nome ma per conto di un terzo (ad esempio un agente di commissione). In tali casi, la questione della dipendenza o indipendenza del rappresentante \u00e8 irrilevante. Anche un cosiddetto mandato, che autorizza solo l\u2019agente a fungere da intermediario nel nome e per conto della societ\u00e0 rappresentata mentre il contratto \u00e8 concluso dalla stessa societ\u00e0, non \u00e8 sufficiente. Ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 5 del DBA-MA, non \u00e8 stabilito alcun rappresentante fittizio stabile organizzazione per l\u2019impresa rappresentata ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 5 del DBA-MA se tale rappresentante \u00e8 un rappresentante indipendente che agisce nell\u2019ambito delle normali attivit\u00e0 aziendali. In casi eccezionali, l\u2019attivit\u00e0 dell\u2019agente pu\u00f2 quindi portare a un vantaggio stabile organizzazione per l\u2019azienda, se quest\u2019ultimo agisce al di fuori del proprio ambito di attivit\u00e0 commerciali regolari, come un agente subordinato ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 5 (No. 38 Commento al Modello OECD sull\u2019articolo 5). A giudizio della Corte Federale delle Finanze, ci\u00f2 deve essere deciso in base a se l\u2019attivit\u00e0 di un rappresentante sia una normale attivit\u00e0 commerciale (Corte Federale delle Finanze 14.9.94, loc.cit<\/a>. In questo caso dipende dal settore di attivit\u00e0 abituale dell\u2019agente commerciale, dopo la visualizzazione del traffico all\u2019interno del relativo profilo di carriera astratto (BFH 23.9.83, BStBl II 84, 94<\/a>). Se il \u201crappresentante permanente\u201d ai sensi del \u00a7 13<\/a> L\u2019AO \u00e8 ancora compatibile con il rappresentante che \u201cdi solito\u201d esercita la procura per concludere contratti, il concetto di rappresentante all\u2019articolo 5, comma 5 della DBA-MA \u00e8 pi\u00f9 ristretto di quello del \u00a7 13<\/a> AO poich\u00e9 richiede anche l\u2019esistenza di un mandato e la dipendenza del rappresentante. L'istituto rappresentativo nel diritto fiscale internazionale<\/p>","protected":false},"template":"","faq_category":[13],"class_list":["post-5915","faq","type-faq","status-publish","hentry","faq_category-business-in-germany"],"acf":[],"yoast_head":"\n
Inoltre, il rappresentante dipendente deve lavorare presso l\u2019azienda con un certo grado di permanenza nell\u2019altro Stato contraente, esercitando solitamente la propria delega esistente l\u00ec e concludendo contratti in nome dell\u2019azienda.
Un'eccezione a questo principio si applica solo se l'attivit\u00e0 del rappresentante si limita a attivit\u00e0 ausiliarie e secondarie che non costituiscono un'attivit\u00e0 principale ai stabile organizzazione sensi dell'articolo 5, paragrafo 4 del DBA-MA.
La semplice attivit\u00e0 di un tale rappresentante porta all'assunzione di un concetto stabile organizzazione, poich\u00e9 un punto di riferimento spaziale nel senso di un luogo fisso di attivit\u00e0 \u2013 come richiesto per un \u201cnormale\u201d stabile organizzazione ai sensi dell'articolo 5, paragrafo 1, 2 della DBA-MA \u2013 non \u00e8 pi\u00f9 necessario (BFH 30.4.75, BStBl II, 626).<\/p>\n\n\n\n
Pertanto, l\u2019articolo 5, paragrafo 5 della DBA-MA \u00e8 un sostituto del luogo fisso di attivit\u00e0, il quale pu\u00f2 avere notevoli effetti nelle varie DBA (cfr. Articolo 10, paragrafo 4, Articolo 11, paragrafo 4 e Articolo 12, paragrafo 3 della DBA-MA, la cosiddetta stabile organizzazione prenotazione, che si applica solo alle stabile organizzaziones che sono effettivamente situate all\u2019estero; cfr. n. 31 Commento al Modello OCSE sull\u2019Articolo 10 della DBA-MA).
Poich\u00e9 il luogo di rappresentanza ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 5, DBA-MA costituisce solo un fatto sostitutivo (luogo di rappresentanza fittizio), la norma generale relativa al luogo fisso di rappresentanza prevale sull\u2019articolo 5, paragrafo 1, 2 DBA-MA. Ci\u00f2 significa che se esiste un luogo di rappresentanza fisso sul quale la societ\u00e0 abbia la facolt\u00e0 di disporre, un\u2019attivit\u00e0 di rappresentante subordinato svolta in questo luogo di rappresentanza deve, in ogni caso, essere considerata come un\u2019attivit\u00e0 che porta all\u2019accettazione di un contratto stabile organizzazione nel senso dell\u2019articolo 5, paragrafo 1, 2 DBA-MA \u2013 ovvero non una attivit\u00e0 fittizia stabile organizzazione \u2013 a meno che non si tratti semplicemente di un\u2019attivit\u00e0 accessoria o di una attivit\u00e0 di natura preparatoria ai sensi dell\u2019articolo 5, paragrafo 4, DBA-MA. In questo caso, la dipendenza del rappresentante o l\u2019esistenza di una procura conclusiva nella persona del rappresentante non sono pi\u00f9 rilevanti.
In proposito, va notato che la residenza del rappresentante a carico non pu\u00f2 normalmente essere considerata come sede fissa dell\u2019impresa ai sensi dell\u2019articolo 5, comma 1, della DBA-MA, poich\u00e9 l\u2019impresa non dispone dei requisiti necessari, Non solo temporaneo<\/strong>, Il potere di disposizione sui locali necessari per un luogo fisso di attivit\u00e0 commerciale, e ci\u00f2 non cambia se all\u2019imprenditore \u00e8 concesso l\u2019accesso alla casa del rappresentante a carico o se la connessione telefonica nella casa del rappresentante \u00e8 a nome e per conto dell\u2019impresa rappresentata.
Solo una terza persona pu\u00f2 essere considerata rappresentante, che pu\u00f2 svolgere la funzione sostitutiva di un stabile organizzazione tramite la sua attivit\u00e0. Cio\u00e8 l\u2019imprenditore stesso o un organo di una societ\u00e0 (amministratore delegato, consiglio di amministrazione) non possono essere contemporaneamente imprenditore e rappresentante ai sensi dell\u2019articolo 5 della DBA-MA, poich\u00e9 il concetto di rappresentante presuppone che la persona rappresentata svolga azioni al posto dell\u2019imprenditore che rientrano nel suo ambito di attivit\u00e0 (BFH 18.12.90, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n2. rappresentante dipendente e indipendente<\/h2>\n\n\n\n
\n
L\u2019attivit\u00e0 di un rappresentante d\u00e0 luogo all\u2019assunzione di una qualifica nominale stabile organizzazione solo se essa viene esercitata su base sostenuta e quindi mostra una certa continuit\u00e0. Ci\u00f2 \u00e8 chiarito dalla prescrizione che la procura debba essere esercitata normalmente. Solo se il rappresentante esercita la procura nel paese estero \u201cin modo ripetuto e non solo occasionale\u201d e quindi in modo continuo per un periodo pi\u00f9 lungo (No. 32 Commento al Modello OCSE sull\u2019Art. 5), stabilisce una qualifica stabile organizzazione per l\u2019azienda in quel paese.
Tuttavia, ci\u00f2 non significa che il rappresentante debba essere residente o domiciliare nell\u2019altro Stato contraente o essere soggetto a una responsabilit\u00e0 fiscale illimitata l\u00ec. Neppure significa che il rappresentante debba essere sempre la stessa persona. La rappresentanza pu\u00f2 essere affidata a diversi rappresentanti in successione per essere considerata duratura. Secondo la letteratura, per essere considerata sostenibile, il rappresentante deve essere almeno attivo nell\u2019altro Stato in misura tale da soddisfare i requisiti della residenza abituale (\u00a7 9AO).<\/p>\n\n\n\n3. il significato della procura<\/h2>\n\n\n\n
Inoltre, anche se esiste la facolt\u00e0 di procuratore per concludere contratti, non \u00e8 necessario presumere tale stabile organizzazione necessit\u00e0 se l\u2019attivit\u00e0 del rappresentante \u00e8 limitata a attivit\u00e0 ausiliarie o preparatorie ai sensi dell\u2019articolo 5, comma 4, della DBA-MA.
Il mandato di rappresentanza deve essere esercitato per conto della societ\u00e0 al fine di essere qualificato come mandato conclusivo ai sensi del regolamento. Ci\u00f2 significa che, esercitando il mandato di rappresentanza per conto della societ\u00e0, quest\u2019ultima deve essere direttamente vincolata alla parte contraente. Pertanto, si tratta di un mandato di rappresentanza diretto. Un mandato di rappresentanza meramente indiretto non \u00e8 sufficiente.<\/p>\n\n\n\n
Se il rappresentante \u00e8 autorizzato a negoziare tutti i dettagli del contratto in modo vincolante per l\u2019impresa, si pu\u00f2 presumere che il mandato sia stato esercitato, anche se la firma \u00e8 stata effettuata dall\u2019imprenditore nel suo paese di residenza (No. 33 Commento al Modello OCSE sull\u2019articolo 5). Il mandato non deve essere rilasciato in una forma specifica; un semplice mandato di acquiescenza \u00e8 sufficiente.<\/p>\n\n\n\n4. la dipendenza del rappresentante<\/h2>\n\n\n\n
La caratteristica dell\u2019indipendenza va intesa nel senso giuridico ed economico (n. 37, 38 commento alla norma 5 dell\u2019OECD), che il BFH definisce \u201clibert\u00e0 personale\u201d (BFH 30.4.75 loc. cit.; 23.9.83) BStBl II 84, 94<\/a>; 14.9.94 BStBl II 95, 238<\/a>). Ci\u00f2 deve essere distinto dalla indipendenza oggettiva nel senso della indipendenza dalle istruzioni del principale. Il fatto che un rappresentante sia vincolato da istruzioni nel contesto di una relazione commerciale non comporta per s\u00e9 una dipendenza da questo.<\/p>\n\n\n\n
Qualsiasi broker, agente commissionario o rappresentante con cui la societ\u00e0 mantiene rapporti commerciali all'estero \u00e8 in realt\u00e0 dipendente. Se quindi l'obiettivo fosse quello di concentrarsi sull'obbligo fattuale di seguire le istruzioni, la disposizione dell'Articolo 5, paragrafo 6, della DBA-MA perderebbe il suo significato (BFH 30.4.75, loc. cit.). Non vi \u00e8 quindi alcuna dipendenza nel senso dell'accordo se l'imprenditore fornisce specifiche relative a prezzi, condizioni di consegna, garanzia ecc.
Se un rappresentante sia dipendente o indipendente pu\u00f2 essere determinato in base al materiale o alla sua indipendenza personale o in base a entrambi (BFH 30.4.75, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n5. agire nel corso ordinario delle attivit\u00e0 aziendali<\/h2>\n\n\n\n
La BFH giustifica la sua posizione con le considerazioni secondo cui, quando si fa riferimento alla propria attivit\u00e0 passata dell\u2019azienda, la prima ammissione di un\u2019attivit\u00e0 di agenzia verrebbe sempre al di fuori della normale attivit\u00e0 aziendale, mentre l\u2019ipotesi di una seconda agenzia verrebbe nuovamente intesa nel contesto della normale attivit\u00e0 aziendale propria. Pertanto, si considera necessario comprendere l\u2019attivit\u00e0 aziendale ordinaria in relazione al profilo professionale tipico della relativa industria.
In qualit\u00e0 di rappresentante indipendente, che agisce nell\u2019ambito della sua attivit\u00e0 commerciale ordinaria, un rappresentante assicurativo deve essere considerato, in linea di principio, anche indipendentemente dal fatto che raccolga premi o sia incaricato della liquidazione dei sinistri (BFH 30.4.75, loc. cit.).<\/p>\n\n\n\n6. rapporto tra i termini \u201crappresentante\u201d secondo l\u2019AO e il DBA-MA<\/h2>\n\n\n\n
Tuttavia, va notato che le autorit\u00e0 fiscali applicano il concetto pi\u00f9 ristretto di cui all\u2019articolo 5, paragrafo 5, del DBA-MA anche senza l\u2019esistenza di un DBA per l\u2019ambito di responsabilit\u00e0 fiscale limitata di cui al \u00a7 10 della legge sulla fiscalit\u00e0 delle societ\u00e0. 49<\/a> EStG (R 222 Abs. 1 EStR).<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"