La liquidazione di una GmbH, come la sua costituzione, segue regole fisse. Ad esempio, la GmbH deve utilizzare l\u2019aggiunta \u201ci.L.\u201d (in liquidazione) oltre al proprio nome nelle transazioni commerciali, rispettare l\u2019articolo 71 (5) GmbHG e il cosiddetto anno di blocco, l\u2019articolo 73 (1) GmbHG. Solo dopo la scadenza di questo anno di blocco, gli attivi rimanenti della societ\u00e0 potranno essere distribuiti agli azionisti.
Nella fase di liquidazione, il cosiddetto liquidatore ha un ruolo paragonabile a quello del direttore generale. Questo assumer\u00e0 praticamente la posizione di direttore generale. Se la nomina come liquidatore non avviene n\u00e9 con una risoluzione degli azionisti indipendenti n\u00e9 con una regolamentazione corrispondente negli statuti della GmbH, la legge prevede che il direttore generale della GmbH assumer\u00e0 questa posizione non appena la GmbH entrer\u00e0 nella fase di liquidazione, sezione 66, par. 1 GmbHG. In questo contesto, il direttore generale \u00e8 quindi anche definito come un \u201cliquidatore nato\u201d.
Il compito del liquidatore \u00e8 quello di porre fine alle attivit\u00e0 correnti dell\u2019azienda, ad adempiere agli obblighi della societ\u00e0, a riscattare i crediti e a convertire i beni dell\u2019azienda in denaro, secondo l\u2019articolo 70 della GmbHG. Se vengono stipulati nuovi rapporti giuridici, questi devono essere al servizio del processo di liquidazione.
Il liquidatore \u00e8 tenuto nei confronti dell\u2019azienda a garantire una liquidazione corretta. La responsabilit\u00e0 per un comportamento colposo, ovvero la violazione della diligenza d\u2019ufficio di un imprenditore prudente, pu\u00f2 determinare l\u2019obbligo di pagare un risarcimento.
Il ruolo di liquidatore \u00e8 quindi in pratica associato a rischi di responsabilit\u00e0 personale, come dimostra una recente decisione della Corte federale di giustizia (sentenza del 13.03.2018 \u2013 II ZR 158\/16).<\/p>\n\n\n\n
Una delle possibili basi per le richieste di risarcimento danni nei confronti del liquidatore \u00e8 l\u2019articolo 73 (3) GmbHG. Questo prevede una responsabilit\u00e0 personale del liquidatore, tra l\u2019altro. inoltre, se gi\u00e0 distribuisce i beni agli azionisti nel corso dell\u2019anno di blocco, sebbene le richieste di risarcimento nei confronti della societ\u00e0 non siano ancora state soddisfatte.
In questo caso, l\u2019articolo 73, paragrafo 3, della GmbHG prevede che il liquidatore \u00e8 obbligato a pagare un indennizzo alla societ\u00e0. Finora, tuttavia, la questione \u00e8 stata controversa riguardo alla possibilit\u00e0 per un creditore bypassato di rivendicare direttamente un indennizzo per i propri danni contro il liquidatore \u2013 nella relativa applicazione dell\u2019articolo 73, paragrafo 3, della GmbHG. Secondo i sostenitori di una rivendicazione diretta da parte del creditore, ci\u00f2 \u00e8 supportato dal fatto che senza una tale rivendicazione diretta il creditore sarebbe dovuto prima lottare per un titolo nei confronti della societ\u00e0 in caso di distribuzione non conforme degli asset dell\u2019azienda. Solo allora avrebbe potuto utilizzare questo titolo per sequestrare il credito della societ\u00e0 nei confronti del liquidatore in conformit\u00e0 dell\u2019articolo 73, paragrafo 3, della GmbHG. Questo procedimento complicato e lungo non pu\u00f2 essere previsto per il creditore.<\/p>\n\n\n\n
Il BGH ha ora chiarito questa questione. Il BGH respinge la pretesa diretta del creditore nella relativa domanda di applicazione dell\u2019articolo 73 (3) GmbHG, con l\u2019argomento che l\u2019articolo 73 (3) GmbHG dovrebbe proteggere indirettamente i creditori della GmbH, ma servire principalmente a proteggere l\u2019azienda. Tuttavia, il BGH apre la possibilit\u00e0 ai creditori trasferiti di applicare le disposizioni del diritto delle societ\u00e0 in base all\u2019articolo 268 (2) in combinato disposto con l\u2019articolo 93 (5) AktG. Ci\u00f2 \u00e8 possibile almeno se la GmbH \u00e8 gi\u00e0 stata cancellata dal registro delle imprese e solo un solo creditore \u00e8 presente. A differenza dell\u2019articolo 73 (3) GmbHG, l\u2019articolo 286 (2) in combinato disposto con l\u2019articolo 93, paragrafo 5, AktG si applica esclusivamente per la protezione dei creditori.
Come ulteriore giustificazione, il BGH ha affermato che l\u2019applicazione del diritto delle societ\u00e0 per azioni evita gli inutili passaggi intermedi attraverso la societ\u00e0 e quindi semplifica il soddisfacimento dei creditori.
La richiesta diretta evita inoltre il rischio che la soddisfazione dei creditori possa essere ostacolata se la richiesta di risarcimento \u00e8 presentata tramite la societ\u00e0.
Inoltre, la situazione presso l\u2019AG \u00e8 paragonabile a quella presso la GmbH. La richiesta diretta del creditore ai sensi dell\u2019articolo 286, paragrafo 2, in combinato disposto con l\u2019articolo 93, comma 5, dell\u2019AktG presuppone che il creditore non possa pi\u00f9 aspettarsi alcuna soddisfazione da parte dell\u2019AG. Questa situazione si verifica solitamente quando i beni dell\u2019azienda sono gi\u00e0 stati distribuiti in violazione delle norme sulla protezione dei creditori e i rimanenti beni dell\u2019AG non sono pi\u00f9 sufficienti a soddisfarli o la liquidazione \u00e8 gi\u00e0 terminata. Questo \u00e8 esattamente lo scopo delle disposizioni sulla liquidazione di un\u2019AG. Esse dovrebbero inoltre garantire che i creditori dell\u2019AG da liquidare siano soddisfatti. Non \u00e8 evidente un motivo fattuale che impedisca un trasferimento di tale livello di protezione dalla normativa sulle societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata alla normativa sulla societ\u00e0 a responsabilit\u00e0 limitata.<\/p>\n\n\n\n
La decisione del BGH comporta in pratica un aumento del rischio di responsabilit\u00e0, poich\u00e9 i creditori non devono pi\u00f9 seguire la procedura lunga e costosa attraverso la societ\u00e0, ma possono invece presentare direttamente le loro richieste nei confronti del liquidatore.
Oltre al rischio di utilizzo diretto ai sensi dell\u2019articolo 286, paragrafo 2, in combinato disposto con l\u2019articolo 93, paragrafo 5, dell\u2019AktG, il liquidatore \u00e8 soggetto regolarmente a ulteriori rischi che devono essere tenuti in considerazione nell\u2019esercizio dell\u2019ufficio \u2013 paragonabili a quelli inerenti l\u2019esercizio dell\u2019ufficio di amministratore delegato.<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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