Si un assujetti n’ établissement stable est identifié qu’au cours d’un audit externe, il existe une menace régulière d’impôts élevés et éventuellement de pénalités massives pour le contribuable. Le fait que l’évaluation de l’impôt sur les ventes ne corresponde pas nécessairement à l’évaluation de l’impôt sur le revenu augmente la complexité et les pièges potentiels (évitables).
Les faits les plus importants en bref
- Sites professionnels sont des installations commerciales qui servent aux activités d’une entreprise (par exemple des bureaux de représentation, des entrepôts, le siège social de la direction, etc.)
- Les locationplants font partie de l’ensemble de l’entreprise. Les revenus provenant du établissement stable jus doivent être inclus dans la déclaration anticipée de TVA de l’ensemble de l’entreprise.
- Le taux localisation de TVA établissement stable détermine notamment le lieu de taxation des autres services.
Établissement stable en vertu de la loi sur l'impôt sur le revenu
Tant le Code fiscal allemand (AO) que les accords bilatéraux de non-double imposition (DTAs) déterminent quand une société doit être tenue établissement stable pour un impôt sur le revenu. En conséquence, un lieu de travail fixe est établissement stable généralement requis comme caractéristique centrale, où les activités commerciales de la société locale sont menées et qui est établi pour une période déterminée.
Cependant, même sans avoir un siège social à l’étranger, une entreprise locale peut maintenir une présence étrangère établissement stable: d’une part, pour les activités de construction et d’assemblage qui dépassent une certaine durée ; d’autre part, il est possible d’utiliser des représentants permanents qui travaillent à l’étranger pour l’entreprise locale.
Indésirable établissement stable
Dans l’industrie de la construction ou dans les domaines de l’ingénierie de l’énergie et de l’industrie mécanique, les périodes de 6, 9 ou 12 mois prévues par la législation nationale et dans les accords de double imposition créent le risque que les entreprises maintiennent involontairement une « usine de construction et d’assemblage » à l’étranger. Cela est particulièrement vrai car les interruptions temporaires et imprévues n’empêchent pas l’expiration des délais stricts.
Mais la question d’un impôt établissement stable peut également surgir dans le cadre d’une relation contractuelle avec des prestataires de services, d’une relation de travail avec des employés ou encore dans le cadre de la participation de sous-traitants à l’étranger. Dans ce contexte, la communauté internationale d’États s’accorde à penser que la établissement stable nécessité en soi n’est pas nécessairement un prérequis absolu à un droit à l’impôt. Au contraire, cette exigence se réduit à la présence physique de tout personnel disponible (clé de phrase “Bureau à domicile“) ou à une partie de la valeur ajoutée grâce à une présence de fait dans le pays concerné (mot clé “ établissement de services ”).
La Commission européenne a déjà présenté des plans concrets pour taxer la soi-disant présence numérique significative (“ numérique établissement stable”) ou pour instaurer une taxe numérique transitoire (voir projet de directive de l’UE du 21 mars 2018). Cela pourrait entraîner un droit fiscal étranger détaché du concept classique de « établissement stable. Le cours de l’action du législateur à cet égard doit être suivi avec la plus grande attention. En dehors de cela, il existe toutefois le concept d’une taxe établissement stable pour les fins de la TVA, qui doit être définie séparément en fonction des caractéristiques propres à chaque pays et, conformément à la jurisprudence européenne, se fonder principalement sur un niveau minimum de ressources humaines et matérielles ainsi que sur une structure suffisamment stable. Ces deux éléments doivent être évalués en fonction de l’activité économique (flux entrants et sortants).
Double imposition évitable
Une société étrangère établissement stable est soumise à des obligations d’enregistrement indépendant et de déclaration d’impôts dans le pays concerné. Outre la base imposable déterminée en vertu de la législation fiscale étrangère et le montant de la taxe étrangère, la charge fiscale effective dépend également de la forme juridique de l’entreprise mère en Allemagne : dans le cas d’un propriétaire unique, les bénéfices dans l’État où se situe établissement stable cette société sont soumis à la taxe sur le revenu étranger. Si l’entreprise mère est une société, les bénéfices de cette établissement stabledernière sont soumis à la taxe sur le revenu des sociétés étrangères.
En Allemagne, les établissement stable bénéfices étrangers sont généralement exemptés de toute imposition en vertu de la clause de progression, de sorte qu’en principe il n’y a qu’une seule imposition forfaitaire des établissement stable bénéfices à l’étranger. Toutefois, si aucune indication n’apparaît d’un point de vue fiscal allemand indiquant que cela établissement stable doit être supposé, une imposition supplémentaire en Allemagne et donc une double imposition de l’activité commerciale transfrontière ne peut pas être écartée.
Dans ce contexte, il est vivement recommandé d’analyser la création d’un bureau étranger avant toute opération étrangère, tant en vertu du droit fiscal allemand que local – par exemple, dans le cadre de notre “ Vérification rapide des bureaux étrangers ”. Les différences de qualification peuvent alors idéalement être évitées en structurant les faits ou en coordination avec les autorités fiscales concernées.
Importance pour la fiscalité et la facturation des expatriés
Indépendamment de la soi-disant règle des 183 jours, l’existence d’un lieu de résidence à l’ établissement stable étranger entraîne régulièrement des charges fiscales et des cotisations de sécurité sociale pour le personnel. Dans ce contexte également, les conséquences fiscales et sociales doivent être analysées et, si nécessaire, planifiées avant la mise en place d’un personnel.
Désignation distincte aux fins de établissement stable l'impôt sur les ventes
Selon sa propre définition, un établissement commercial ou une installation assujettie à la TVA établissement stable est toute entreprise ou tout établissement qui exerce des activités commerciales et qui doit disposer d’un niveau minimum suffisant de ressources humaines et matérielles pour fournir les services en question.
De plus, le lieu fixe d’activité ou de prestation doit disposer d’une structure permanente, c’est-à-dire disposer d’un certain nombre d’employés, de la possibilité ou de la compétence de conclure des contrats et de prendre certaines décisions (voir l’article 3a, paragraphe 1, points 1 à 3, de l’UStAE). Les autorités fiscales ont fondé leur définition d’un « établissement stable lieu de prestation » au sens de l’article 11 du règlement sur la TVA (Règlement d’exécution de la TVA (UE) n° 282/2011).
Tendances – Critère “ niveau minimum de ressources humaines et matérielles »
La jurisprudence issue de la définition d’un établissement établissement stable pour les fins de la TVA traite notamment de la question de la portée requise des ressources humaines et matérielles.
Par exemple, dans son arrêt du 16 octobre 2014 (affaire C-605/12, Welmory), la Cour de justice a généralement statué que l’établissement fixe existe “ lorsque cet établissement présente un degré de permanence suffisant et une structure qui lui permet, en termes de personnel et d’équipements techniques, de recevoir et d’utiliser des services pour son activité économique ”.
Dans ce contexte, la décision de la FG Münster du 5 septembre 2013 (affaire n° 5 K 1768/10 U) est intéressante, selon laquelle les éoliennes en tant qu’installations fixes constituent un bureau de représentation même si aucun personnel n’est employé sur les éoliennes. Dans ce cas, le manque de personnel serait compensé par un équipement matériel très important. En fin de compte, il dépendra de l’activité ou de la profession respective si, par exemple, du personnel est nécessaire pour fournir le service, de sorte que si la réponse est non, ni le critère “ personnel ” ni celui de “ ressources matérielles ” ne seraient nécessaires.
Conseils pour la pratique
Il n’est toujours pas clair si la définition d’un établissement établissement stable pour les fins de la TVA peut être indépendante de l’activité commerciale. Il a déjà été confirmé par la jurisprudence que cela n’implique pas toujours des ressources humaines et matérielles propres à l’entreprise, qui pourraient par exemple être louées dans chaque cas.
Il n’existe pas de définition uniforme d’un établissement stable “ établissement stable cross-border ” dans les juridictions fiscales. Contrairement à la définition d’un « cross-border » aux fins fiscales, il convient de noter que les exigences pour l’existence d’un tel « cross-border » établissement stable sont fondamentalement « plus larges et différentes ». Dans le cas d’un établissement stable « cross-border » aux fins de la TVA, les conséquences en matière de TVA existent notamment dans le cas d’un lieu de prestation différent lorsque l’un établissement stable fournit ou reçoit un service, et donc éventuellement une facturation différente, par exemple avec un reporting TVA local en raison du fait que la procédure de reverse charge n’est pas applicable (du fait que l’on suppose alors qu’il s’agit d’un contribuable allemand établissement stable).
Une différence entre l’existence d’une établissement stable taxe sur le revenu et celle de la taxe sur le chiffre d’affaires peut donc se présenter notamment dans le cas des sites de construction et d’assemblage.
Dans les cas de prestations de services de construction et d’installation (à l’étranger), par exemple, un établissement stable for imposable à des fins de TVA n’est souvent pas disponible en raison de l’absence d’une stabilité ou d’une autorité suffisantes pour conclure des contrats. Il est donc conseillé de procéder à un examen individuel correspondant afin de permettre le traitement des cas éventuels avant la conclusion d’un contrat et d’identifier ou d’éviter les éventuelles obligations de déclaration et d’imposition de TVA à l’étranger. Cela est particulièrement important car la TVA à l’ établissement stable étranger – non seulement dans d’autres pays de l’UE, mais aussi et surtout dans des pays tiers – peut à nouveau différer de la définition allemande ou européenne et est également automatiquement acceptée et enregistrée par les autorités si une déclaration relative à l’impôt sur le revenu établissement stable existe. Cette dernière règle s’applique également à certains pays de l’UE.